保证

(1)保证，是指当事人以外的第三人担保，在债务人不履行债务时他负责履行债的全部或一部的担保方式。担保债务履行的人是第三人，其债务被担保履行的人是被保证人。我国《民法通则》第八十九条规定：“保证人向债权人保证债务人履行债务，债务人不能履行债务的，按照约定，由保证人履行或承担责任。”(2)保证的特征：①保证本身是一种合同关系，是第三人与债权人为了保证债务人履行合同而独立于原债权债务关系而签订的合同。因此，保证合同又可设置副保证，保证合同具有相对的独立性。②保证合同的内容为债务人不履行债务时，由保证人履行或承担责任。因此，保证合同的债务内容和主债务的内容可以相同。③保证合同是主债的从债，以主债的存在为前提，随着主债内容的变更而变更，随着主债的消灭而消灭。主债因无效而被撤销，保证合同也会因此而被撤销。同时，保证人可以以债务人的抗辩权来对抗债权人。④一般的保证合同(除了连带保证)，虽然与其所保证的债权有密不可分的关系，但是，第三人并非属于债的当事人。只有在债务人不履行债务时，第三人才承担履行债务的责任。因此，保证合同具有补充性。(3)保证的种类：①连带保证。是指第三人与被保证人，即债务人，从一开始就对债的履行负有连带义务。因此，债权人可以直接向第三人要求履行债务，而第三人不得拒绝。②共同保证。是指二人以上的保证人对同一债务人担保同一债务。保证人与债权人没有另外约定时，应视为共同保证人承担连带责任。债权人届时有权要求任何一个保证人履行全部债务。承担连带保证的保证人，在清偿全部保证债务后对其他保证人具有求偿权。③信用保证。是指从持续的往来关系及至于法律关系起见，保证人保证债务人将来可能产生的不特定的、多数的债务。这种保证必须基于特殊的信用基础之上。④副保证。是指保证第三人，即，保证人履行保证债务。⑤求偿保证。又称逆保证，是指保证第三人清偿全部债务之后的、对债务人的求偿权。⑥赔偿保证。第三人只对债务人尚未履行的债务予以保证。赔偿保证要求债权人提出债务人尚未全部履行的证明。(4)保证成立的要件：保证是由保证人与债权人之间所订立的保证合同而产生。①保证合同的主体是保证人与债权人。订立保证合同的目的，就是为了保证债务人履行合同。因此，保证人必须是具有保证能力的完全行为能力人。国家机关不可以担任保证人；无法人资格的企业分支机构也不可以以自己的名义担保债务人。由此给债权人造成的损失，应负赔偿责任。另外，根据法律规定，涉外保证，必须是特许的单位。即由经营外汇业务的金融机构来担保。②保证合同的内容。保证合同的内容受主债内容的制约，它应与主债内容相同，或者比主债内容轻。其内容不得重于主债内容。主债内容的变更导致保证内容的变更。但是，保证合同成立之后扩大的主债内容，保证人并不当然承担保证责任。③保证合同的形式。保证合同应该采取书面形式。它可以单独订立，也可以在主债中作为担保一项来签订。公民之间的口头保证，必须有2人以上的无利害关系人证明。(5)保证的消灭，是指保证人保证责任的终止。①债务已经清偿。②保证期限届满。③主债被确认无效。④保证合同不具备成立要件，而被视为无效。⑤主债发生变更，而保证人不愿意为变更后债务承担保证责任。⑥保证合同被解除。