期待可能性

指对某一行为追究刑事责任，必须根据当时的具体情况，考察是否有期待行为人不作犯罪行为的可能性。换言之，对行为人在万不得已的情况下实施的犯罪行为，不宜加以谴责非难，故可否定或减轻其刑事责任；反之，行为人在可期待其不为犯罪行为的情况下实施了犯罪行为，则必须对其进行谴责与非难，追究刑事责任。此说源于德国1897年的“癖马案”。被告系一驭者，其所驾驭的马车，双匹马中有一匹系有怪癖之劣马，即“绕缰之马”，为此他多次向主人请求换马，但主人始终不允，被告迫于生活，仍驾驭如故。一日该马癖性发作，马车失控，将行人撞伤。此案以过失伤害罪起诉，经德国最高法院审理认为，不可能期待被告不顾自己职位之得失，而违抗雇主命令拒绝驾驭此劣马，过失在于雇主而不是驭者，故判决被告无罪。期待可能性说经学者研讨修正，在德日刑法学界已被普遍采纳，在实务(判例)上亦得到运用。至于期待可能性在犯罪论体系中的地位，一般认为，“期待不可能”是阻却责任的事由，而被告具备责任能力与主观上的故意或过失，通常即可推定为有期待其不为犯罪行为的可能性，而肯定其责任。但如果被告能证明其是不得已而为之(即期待不可能)，则可作为阻却责任的原因。前者为原则，后者为例外的特殊情形。对期待可能性说的适用范围，一般主张应限于刑法上有阻却或减轻责任事由的规定，如防卫过当、避险过当等。只有出现很罕见的特殊情况时，才可以作为超法规的阻却责任的事由。